中国首例PE对赌案判决:明确对赌协议合法有效

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国首例PE对赌案判决:明确对赌协议合法有效

肯能中国尚缺乏明确的法律规定,对赌协议不是合法有效,二个劲处于模糊情况。

对赌协议是对企业估值的调整,产生的根源在于企业未来盈利能力的不选则性和投融资双方的信息不对称,目的是为了尽肯能地实现投资交易的合理和公平。尽管有不同认识,对赌协议在中国PE投资中已被广泛采用。肯能对赌协议不是合法有效不选则,PE的合法权益无法保障,没有肯能原应分析PE在投资中不回应对赌协议而放弃许多投资项目,这无论对PE还是融资企业就有不利的。

海富投资诉甘肃世恒案未必受到广泛关注,正是肯能该案是国内首例对赌协议诉讼案,法院判决结果对于对赌协议不是合法有效具有示范效应。

近日,最高法院对海富投资诉甘肃世恒案做出终审判决,认定海富投资与甘肃世恒大股东香港迪亚公司之间的对赌协议合法有效。至此,业界广为关注的国内首例PE(私募股权投资基金)对赌协议诉讼案落下帷幕。

对赌协议,是“业绩调整条款”(也称“估值调整条款”)的通俗叫法,是PE投资时与被投资方所回应投资协议的一项条款,从就有专门的一份协议。简单来说,对赌协议是基于公司业绩在投融资双方进行股权调整的约定。常见的业绩指标包括年度利润、利润增长率和市场占有率等。

对赌协议可不不能 是有一种双向的约定:肯能达没有预先设定的业绩指标,被投资方向PE进行补偿;相反,肯能达到预先设定的业绩指标,PE向原股东进行补偿。对赌协议也可不不能 是有一种单向的约定:肯能达没有预先设定的业绩指标,被投资方向PE进行补偿;而肯能达到预先设定的业绩指标,则没有任何约定。

对赌协议是投资协议的常见条款,是PE衡量企业价值的计算土依据 和确保机制。PE给企业估值,是基于企业未来的收益,并且 ,企业的未来收益是不选则的。此外,PE与企业及其股东之间,火山岩处于着信息不对称的什么的疑问。无论PE做再完正的尽职调查,在企业经营信息占有、经营环境、业绩预期等环节上,投资者就有处于信息弱势地位的,对于被投资企业的业绩前景,谁也无法做出准确无误的判断。PE与被投资方签订对赌协议,目的是确保企业价值的可信度,从许多强度而言,对赌协议是对企业估值的调整机制,并且 ,对赌协议是PE锁定投资风险的有一种手段,是PE利益的保护伞。

正如鼎晖投资的董事长吴尚志所言:“我把对赌协议看做是跟企业家沟通取得他真心想法的另有二个参考数据。对赌协议,我认为是价格谈判体系中的一每种,是作为另有二个沟通的手段,也是作为有一种今后在出了什么的疑问并且的沟通土依据 。”

同時 ,对赌协议也对企业原有股东和管理层起着一定的激励作用,激励原有股东和管理层为企业创创造发明更好的业绩。

当然,亦有不认可对赌协议的观点。如弘毅投资总裁赵令欢并且 :“通常我不大喜欢用对赌协议,对赌协议有就有掩盖另有二个真相,并且 不做认真的估值,并且 依赖于许多协议,这实际上是我本人骗我本人的做法。大家歌词 做投资一定要有另有二个并且判断数据,尽量在投资前规划好,大家歌词 在信任的基础之上去应变,这是另有二个比较好的做事土依据 。对赌协议是有一种比较浮躁的表现。”

尽管有不同认识,对赌协议在国内外PE投资中皆得到广泛应用是个不得不认可的事实。并且 ,肯能中国尚缺乏明确的法律规定,对赌协议不是合法有效,二个劲处于模糊情况,并且 ,PE的合法权益可不不能 得到有效保障,也始终处于不选则中。

除了PE投资,对赌协议还在许多领域应用。在中国上市公司的重组中,就二个劲用到单向约定的对赌协议。比如在上市公司以定向发行土依据 收购资产的几滴 案例中,就有被收购资产的原所有者要求做出业绩承诺,肯能达没有承诺的业绩,则应该对上市公司进行补偿。

海富投资诉甘肃世恒案未必受到广泛关注,正是肯能该案是国内首例对赌协议诉讼案,法院判决结果对于对赌协议不是合法有效具有示范效应。

该案可谓一波三折。一审、二审、终审的判决和判决土依据 各不相同,正证明了对赌协议合法性在中国的模糊情况。

507年,海富投资现金出资50万元投资甘肃世恒,占甘肃世恒增资后注册资本的3.85%;并回应对赌协议约定:肯能508年,甘肃世恒净利润低于50万元人民币,海富投资有权要求甘肃世恒予以补偿,肯能甘肃世恒未履行补偿,海富投资有权要求香港迪亚(甘肃世恒的母公司)履行补偿义务。

甘肃世恒508年净利润缺乏3万元。根据对赌协议,甘肃世恒需补偿海富投资19930万元,但甘肃世恒拒不履行协议。海富投资遂提起诉讼。兰州市中级人民法院的一审判决和甘肃省高级人民法院的二审判决皆认为对赌协议无效,但判决土依据 不同。最终上诉至最高人民法院。

最高法院判决认为,甘肃世恒对海富投资做出补偿的条款损害了甘肃世恒利益和债权人利益,应属无效,但担保条款(迪亚公司对于海富投资的补偿承诺)从不损害甘肃世恒及公司债权人的利益,不违反法律法规的禁止性规定,合法有效。

最高法院的判决显示,PE与被投资企业之间的对赌协议无效,而PE与被投资企业原有股东之间的对赌协议合法有效。

对赌协议在中国PE投资中已被广泛采用,既是投资方利益的保护伞,又对融资方起着一定激励作用。肯能对赌协议不是合法有效不选则,PE的合法权益无法保障,没有肯能原应分析PE在投资中不回应对赌协议而放弃许多投资项目,这无论对于PE还是融资企业就有不利的。

最高法院对此案的判决明确表明了法律立场,为对赌协议合法有效提供了判例土依据 ,这既符合当前各方之需,也将进一步能助 PE行业的发展,具有标杆意义。尽管我国从不判例法系国家,但最高法院在之类案件的判决结果对各级法院具有参照效应。